taptap点点体育官方网站代理不正當競爭案件再傳佳績—中國首例語音指令不正當競爭案

“xiaodu xiaodu”“嗯，在呢”“今天天氣如何”，隨着語音指令詞的發出，搭載百度DuerOS（小度人工智能助手）的智能設備，就會按照用戶的需求，通過互聯網大數據分析，清晰地反饋今天的天氣情況。隨着智能產品的普及，這類場景將越來越多的出現在中國消費者身邊。數據顯示，2020年全球智能音箱出貨量達1.36億臺。[1]作爲國內智能音箱市場的頭部企業，百度公司的小度智能音箱系列產品一經推出就受到了廣泛關注。國際權威調研機構Canalys數據顯示，2020年上半年小度智能音箱全品類出貨量位居國內第一。[2]近日，我所作爲原告百度在線網絡技術（北京）有限公司的代理人，成功代理了全國首例涉智能產品語音指令不正當競爭糾紛案，並最終獲得北京市海澱區人民法院支持。

一、案件背景

百度在線網絡技術（北京）有限公司（以下簡稱“百度在線公司”）是小度智能音箱等AI電子產品的開發者和運營者，“xiaodu xiaodu”是百度在線公司用於AI電子產品中的具有喚醒和操作功能的語音指令。經過長期、大量使用，語音指令詞“xiaodu xiaodu”已具有一定影響。

2019年，百度在線公司發現，北京子樂科技有限公司（以下簡稱“子樂公司”）生產、銷售與小度智能音箱相同的AI電子產品杜丫丫學習機。該公司使用與“xiaodu xiaodu”相同的語音指令對其產品進行喚醒和操作，導致相關公衆產生混淆，破壞了百度在線公司及其產品與“xiaodu xiaodu”語音指令詞之間的對應關係。

2019年9月，百度在線公司以不正當競爭爲由，將子樂公司訴至北京市海澱區人民法院。

法院經審理後認爲：

經過百度在線公司的長期大量使用、形式多樣的宣傳推廣， “xiaodu xiaodu”作爲用戶頻繁使用的語音指令詞，已經與百度在線公司及其產品建立起了明確、穩定的聯繫，具有較高知名度和較大影響力，應受到《中華人民共和國反不正當競爭法》（以下簡稱《反不正當競爭法》）第六條第四項的保護。

子樂公司明知 “xiaodu xiaodu”語音指令詞的知名度和影響力，不僅不避讓，反而使用與百度在線公司的“xiaodu xiaodu”完全相同的語音指令詞對其產品進行喚醒和操作，在主觀上具有惡意，在客觀上也極易導致相關公衆產生混淆，違反了《反不正當競爭法》第六條第一項及第四項的規定，構成不正當競爭。

最終，北京市海澱區人民法院判令子樂公司就其不正當競爭行爲消除影響，並賠償百度在線公司經濟損失50萬元及合理開支5萬元，由於被告未提起上訴，本案現已生效。

二、本案意義

隨着人工智能技術的進步，人機交互的廣度和深度都會有所增加。使用人工智能技術的智能產品，其核心是人機語音交互。一般來講，語音交互流程被分爲五個環節，即“喚醒、響應、輸入、理解、反饋”。[3]對於常見的語音交互產品而言，需要通過定義一個將產品從待機狀態喚醒，以及執行某一具體操作的詞語—語音指令詞—來實現特定的人機語音交互功能。本案通過賦予“語音指令詞”以《反不正當競爭法》保護，具有深遠的意義，具體如下：

（一）認定“語音指令詞”屬於受《反不正當競爭法》保護的民事權益

“語音指令詞”作爲一項新生事物，一般具備以下幾個特點：

1、研發及運營成本高昂。智能產品所依據的人工智能技術，被認爲是新的技術驅動力，正在引發第四次工業革命。[4]人工智能技術的開發不僅需要具備大量的基礎設施（算力、數據、算法）投入，同時現階段也離不開大量的高素質人才，對人工智能技術進行人工幹預。2020年10月12日，百度公司創始人、董事長李彥宏在第三屆數字中國建設峯會上表示，目前百度公司對於人工智能的研發費用已經佔到收入的19%。[5]從我國人工智能企業層級上看，具備自主研發能力的企業佔比不足25%，其餘絕大多數企業集中在應用層面。[6]人工智能技術的高昂研發、運營成本，使得真正掌握自主核心技術，擁有自主“語音指令詞”的企業較爲稀缺。

2、使用次數多，易被相關公衆識別。由於喚醒智能產品和在指令智能產品執行某一具體操作之前均需要“語音指令詞”，從這一意義上來看，“語音指令詞”就如同一把打開和啓動智能產品的鑰匙，相關公衆只要使用具有語音交互功能的智能產品，就會頻繁使用“語音指令詞”。數據顯示，小度助手月語音交互總次數達53億次。而小米旗下的小愛同學日均喚醒次數達1.3億次。[7]“語音指令詞”作爲語音喚醒輸入環節中的重要因素，不僅會影響相關公衆的第一印象，也會直接影響喚醒率，因此企業往往會通過大量的調研，選擇一款既被消費者喜愛，又不容易被誤喚醒，同時又與品牌具有關聯的“語音指令詞”，並通過大量的宣傳、推廣，使相關公衆通過“語音指令詞”，就可以把企業和其提供的智能產品建立起對應關係。

3、被模仿易造成相關公衆混淆。“語音指令詞”與公衆之間的聯繫媒介是“語音”，而不是具體的“文字”。以本案爲例，百度在線公司的語音指令詞爲“xiaodu xiaodu”，無論其文字表現爲“小度 小度”，還是子樂公司在後使用的“小杜 小杜”，抑或“小渡 小渡”、“小肚小肚”等其他任何同音不同形的文字表現形式，基於智能產品的特殊性，相關公衆都會以“xiaodu xiaodu”這一特有語音指令來識別產品來源，而不會特別關注該語音指令的文字表現形式。百度在線公司出具的證據也清晰表明，當消費者將百度在線公司的“小度智能音箱”與子樂公司的“杜丫丫學習機”放在一起，同時呼出“xiaodu xiaodu”的語音指令時，兩臺機器被同時喚醒，極易造成消費者產生錯誤認識，即誤認爲杜丫丫英語學習機與百度在線公司的小度智能音箱及其相關服務可能存在產品研發、技術支持、授權合作等方面的特定聯繫，且已經造成了消費者發出“怎麼會有兩個小度？哦，此小杜非彼小度”的實際混淆。

競爭是市場最基本的運行機制，公平合理的競爭有助於促進收入的合理分配，推動經濟技術的進步，使消費者權益得到充分保護。但模仿他人在先知名“語音指令詞”等不正當競爭行爲，就會嚴重破壞市場競爭秩序，損害經營者和消費者的合法權益，不利於相關企業在人工智能領域持續加大投入，抑制經濟活力，惡化營商環境，最終影響經濟發展。《反不正當競爭法》作爲維護市場經濟秩序的基礎性法律，其宗旨在於禁止以不正當手段從事市場競爭行爲，維護市場的正常經濟秩序，維護消費者利益和社會公共利益，促進社會主義市場經濟健康發展。[8]在當前尚無針對智能產品的專門法律法規的情況下，給予“語音指令詞”以《反不正當競爭法》保護，具有充足的合理性與必然性，也是中央政法工作會議提出的“加強反不正當競爭執法司法”的內在要求。

（二）豐富了適用《反不正當競爭法》第六條第四項“兜底條款”進行保護的客體範圍，明確了“兜底條款”的適用條件

《反不正當競爭法》第六條第四項是市場仿冒混淆行爲的“兜底條款”，其設定的目的在於規制伴隨經濟發展引發的各種新型市場仿冒混淆行爲，以防掛一漏萬，同時該項規制的只能是不屬於第6條第1、2、3項範圍的任何市場活動標識和仿冒混淆行爲。[9]然而，法律條文的開放性與模糊性，也給司法實踐的適用帶來了一定的困難。本案進一步明確了“兜底條款”的司法適用邊界：

1、豐富了“兜底條款”保護的客體範圍。如上所述，“語音指令詞”屬於語音的範疇，與傳統《反不正當競爭法》所規制的客體即商品類標識、主體類標識、互聯網商業標識[10]在類型上區別較大。但由於《反不正當競爭法》第6條的立法目的就在於防止混淆，避免相關公衆混淆誤認，且並沒有對客體類型進行明確的限定，故對於新類型的“xiaodu xiaodu”語音指令詞，也應當可以作爲《反不正當競爭法》所保護的民事權益。正如一審判決所認定的：“儘管語音指令作爲人工智能發展到一定階段的產物，較之商品名稱、企業名稱、網絡域名、網站名稱等出現的較晚，在類型方面已存在一定差別，但只要其能夠與該商品或服務及其提供者建立起特定的聯繫，且具有一定的影響，即應被納入反不正當競爭法第六條所規定的權益保護範圍之內……”

2、明確了“兜底條款”適用的條件。一審判決同時認定“擅自將他人符合上述條件的語音指令進行使用，屬於該條第四項所規定的，其他足以引人誤認爲是他人商品或者與他人存在特定聯繫的混淆行爲”。據此，《反不正當競爭法》第六條“兜底條款”的適用條件就比較清晰了，需同時滿足以下四個條件：①受保護的客體具有一定的影響；②相關公衆已經能夠通過該客體，將權利人及其提供的商品建立起對應關係；③被訴商品與權利人的商品功能、受衆、銷售渠道等相同；④被訴行爲使相關公衆誤認權利人與侵權人存在特定的聯繫。

（三）引導人工智能市場的良性發展，促進經濟發展

數據顯示，至少在未來10年，人工智能可以推動每年GDP增長1.2個百分點。預計到2030年，人工智能將推動全球經濟總量增加13萬億美元。[11]人工智能逐漸成爲全球經濟新的增長點。爲了鼓勵人工智能的發展，我國出臺了一系列政策：2016年7月，在國務院印發的《“十三五”國家科技創新規劃》中，人工智能被作爲新一代信息技術中的一項列入規劃。2017年7月，國務院發佈了《新一代人工智能發展規劃》，人工智能正式發展成一項國家戰略。自2017年開始，在《政府工作報告》中，連續三年出現了“人工智能”。2020年11月3日，新華社授權發佈的《中共中央關於制定國民經濟和社會發展第十四個五年規劃和二〇三五年遠景目標的建議》中明確指出：“瞄準人工智能、量子信息……等前沿領域，實施一批具有前瞻性、戰略性的國家重大科技項目”“推動互聯網、大數據、人工智能等同各產業深度融合，推動先進製造業集羣發展”。據統計，全國參與“語音指令詞”相關環節的企業已經超過250家[12]，市場龐大，競爭激烈，市場經濟固有的自發性、盲目性、滯後性急需國家通過“看得見的手”進行調整。給予“語音指令詞”以《反不正當競爭法》保護，有助於對市場競爭加以正確引導，合理配置資源，減少市場經濟的盲目性造成的資源浪費，也有助於鼓勵企業自主創新，進而促進經濟的全面發展。

三、律師建議

結合我們在代理本案過程中積累的經驗以及一審判決，對於“語音指令詞”的保護，我們建議企業可以從以下幾個維度展開：

1、注意留存“語音指令詞”研發、運營過程中的證據。由於“語音指令詞”的研發、運營需要大量的成本，例如前述基礎設施建設、人才引入或組織專家進行論證、進行調研等，企業在這一過程中籤訂的合同、形成的票據，不僅可以佐證“語音指令詞”的影響力，也可以作爲侵權判賠的參考因素。

2、注意留存“語音指令詞”使用過程中的證據。這裏所說的“使用過程中的證據”，又可以細分爲“最早使用證據”、“持續使用證據”、“有影響力的使用證據”。以本案爲例，我們就“xiaodu xiaodu”語音指令詞在國家圖書館進行了文獻檢索，全面梳理了百度在線公司使用“xiaodu xiaodu”語音指令詞的時間、產品、使用場景、持續使用及具有影響力的宣傳報道等。同時，結合宣傳推廣合同及“xiaodu xiaodu”語音指令詞曾經在“央視網絡春晚”、“央視元旦春晚”、“嚮往的生活”、“花花萬物”等多個有影響力的晚會、網絡綜藝節目中出現的事實，清晰地體現出“xiaodu xiaodu”語音指令詞經過長期、大量的宣傳、推廣已經具有了一定的影響，能夠與百度在線公司建立起對應關係。需要注意的是，由於“語音指令詞”是以“語音”形式體現，其證據形式多以音頻、視頻等“視聽資料”的形式存在，爲了防止該等證據滅失或補強其證據真實性，建議適時採取公證的形式留存。

3、及時將“語音指令詞”對應的文字及漢語拼音註冊爲商標。“語音指令詞”雖表現爲“語音”形式，但其對應的文字，仍可能如本案當事人那樣，使用在廣告宣傳、產品包裝、產品說明書、產品屏幕貼膜等多種地方，甚至突出使用，作爲區別商品或服務的來源。這就要求企業及時將“語音指令詞”對應的文字註冊爲商標：對於商標標識而言，由於“語音指令詞”本身並沒有對應的特定文字，因此建議在註冊時，不僅註冊與品牌最相關的標識（例如本案的“小度小度”），也包括其同音字、形似字。甚至對應的漢語拼音，也可以作爲企業宣傳的媒介，建議申請註冊。對於商品而言，建議結合產品的功能、用途等，至少要覆蓋與之最接近的現有商品項目；同時不僅要考慮當前的業務需求，還應提前爲將來的業務佈局，做到“業務未動，商標先行”；此外，鑑於人工智能領域目前尚沒有完全對應的商品項目，必要時可以考慮進行非規範申請，以更好的保護自己的合法權益。

四、taptap点点体育官方网站在不正當競爭領域優勢明顯

本案是taptap点点体育官方网站最新代理的又一典型不正當競爭案件。自1994年taptap点点体育官方网站代理中國首例不正當競爭案至今已28年，taptap点点体育官方网站一直致力於深耕不正當競爭領域案件，代理不同類型的重大、複雜、創新性案件，典型案件包括且不限於：

案件類型1：【使用他人商業祕密】

taptap点点体育官方网站代理中國青年旅行社總社訴中國旅行社總社，獲得勝訴

典型意義：中國首例不正當競爭案，首次在不正當競爭案中採取證據保全，該案將“客戶名單”認定爲是企業的商業祕密，爲法院今後審理類似案件提供了參考。

案件類型2：【利用廣告作引人誤解的虛假宣傳】

taptap点点体育官方网站在北京柏安資訊科技有限公司訴北京智慧名堂商貿有限責任公司（“百腦匯”經營者）案中，代理被告抗辯

典型意義：首次確認反不正當競爭法中的“競爭關係”是一種廣義競爭關係，爲同類案件的審理提供了參考。

案件類型3：【擅自使用他人姓名】

taptap点点体育官方网站代理小米科技有限責任公司訴濰坊瑞馳汽車系統有限公司，獲得勝訴

典型意義：本案涉及名人姓名的財產性權益的保護。本案對名人姓名的法律保護具有重要意義。

案件類型4：【擅自使用他人企業名稱】

taptap点点体育官方网站代理北京慶豐包子鋪訴山東慶豐餐飲管理有限公司，獲得勝訴

典型意義：本案明確了當在先企業字號具有較高市場知名度的情況下，公民雖然可以合理使用自己的姓名，但在將其姓名作爲商標或企業字號進行商業性使用時，不得違反誠實信用原則，更不得損害他人權益。

案件類型5：【擅自使用與他人有一定影響的商品名稱、域名主體部分】

taptap点点体育官方网站代理北京人人車舊機動車經紀有限公司訴優舫（北京）信息科技有限公司，獲得勝訴

典型意義：本案是我國“互聯網+國家戰略”背景下代表性案例，在《反不正當競爭法》沒有明確規定的情況下，創新性的將APP名稱作爲“有一定影響的服務名稱”進行保護，並進一步確認了在發展迅速的互聯網經濟下判斷商品服務類型的裁判規則。

案件類型6：【擅自使用知名商品特有的包裝、裝潢】

taptap点点体育官方网站代理內蒙古伊利實業集團股份有限公司訴內蒙古蒙牛乳業（集團）股份有限公司，獲得勝訴

典型意義：存在競爭關係的行業內龍頭企業，更應當正當利用自己已有商標、知名商品的特有包裝裝潢和市場資源，不斷創新經營模式，推廣新產品，避免出現攀附他人商譽、不正當爭奪消費市場的行爲，自覺維護行業健康有序的市場秩序，起到表率作用，而不是相反。

案件類型7：【擅自使用馳名商標的顯著識別部分】

taptap点点体育官方网站代理央視動漫集團有限公司訴杭州大頭兒子文化發展有限公司、北京京東叄佰陸拾度電子商務有限公司，獲得勝訴

典型意義：使用他人馳名商標的顯著識別部分註冊企業字號，即使規範使用其企業名稱，在客觀上仍然容易引人誤認爲該商品來自於馳名商標權利人或者與馳名商標權利人存在特定的關聯，從而造成市場混淆。

taptap点点体育官方网站知識產權部不僅在商標、版權、專利領域成績斐然，也始終走在反法的最前沿，是少有的代理過不正當競爭領域全類型案件的律所。taptap点点体育官方网站律師不斷運用自身豐富的經驗和智慧，及時有效維護企業的合法權益，有力的促進了企業創新發展，同時也爲優化營商環境、社會經濟發展做出了貢獻。

參考文獻：

[1]參見《2020年全球智能音箱出貨量達1.36億臺 同比增長39.7％》，載https://new.qq.com/rain/a/20210115a02oq800。

[2]參見《看懂2020年智能浪潮，我們從百度和谷歌的AI足跡出發》，載https://new.qq.com/omn/20210120/20210120A0FFLC00.html。

[3]參見《拿什麼名字喚醒你？我的智能小夥伴》，載http://science.china.com.cn/2018-01/23/content_40198523.htm。

[4]參見《楊元慶：人工智能正在引發第四次工業革命》，載https://ishare.ifeng.com/c/s/7qOeRvtuJMn。

[5]參見《李彥宏：百度人工智能技術研發費用佔收入19%》，載https://xueqiu.com/S/BIDU/160769080。

[6]參見《2020年中國人工智能API經濟白皮書》，載https://www.sohu.com/a/426795269_445326。

[7]參見《百度高管解讀Q3財報：AI新業務實現兩位數穩健增長，預計明年會更高》，載http://science.china.com.cn/2020-11/17/content_41362374.htm；《小愛同學的AI營銷進化論》，載http://3g.donews.com/News/donews_detail/23794.html。

[8]參見《反對不正當競爭，推動高質量發展》，載https://news.youth.cn/jsxw/202101/t20210114_12663611.htm。

[9]參見孔祥俊：《論新修訂<反不正當競爭法>的時代精神》，載《東方法學》，2018年第1期。

[10]參見《新<反不正當競爭法>混淆行爲條款理解與適用》，載https://www.sohu.com/a/222552606_99916761。

[11]參見《麥肯錫：2030年AI貢獻可達13萬億美元 對中國影響尤甚》，載https://www.gelonghui.com/news/136569。

[12]參見《2020年中國智能語音行業研究報告：入局企業數量252家》，載https://www.jiemian.com/article/3969264.html。